Расторжение договора франчайзинга

   Приобретая франшизу нельзя быть уверенным на 100% в каких-то моментах. Иногда возникают ситуации, что франчайзер, продавший франшизу, не имел зарегистрированного товарного знака и т.п. В таком случае возникают вопросы, что делать, как быть с деньгами? Давайте разбираться.

ВНИМАНИЕ: наш адвокат по франчайзенгу в Екатеринбурге не только поможет расторгнуть договор в данной отрасли, но и сопроводит деятельность целиком по всем вопросам

Как отказаться от франшизы?

   В случае принятия решения отказаться от франшизы, как это сделать?

   Прежде всего, необходимо посмотреть условия договора, что в нем прописано по порядку отказа от договора. Если договор не содержит никакой конкретики по отказу от франшизы, тогда обратитесь к положениям гражданского законодательства.

   Согласно положениям ст. 1037 ГК РФ, если договор заключен без указания срока его действия, тогда, по общему правилу, франчайзи должен уведомить об отказе от договора за 6 месяцев.

ВАЖНО: если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой отступного, тогда франчайзи обязан уведомить об отказе от договора за 30 дней.

   Может быть такая ситуация, что отказаться от договора можно только уведомив за 6 месяцев и больше франчайзера. Как тогда быть? В этом случае необходимо предложить второй стороне расторгнуть договор по соглашению сторон и в случае отказа, обратиться в суд за расторжением.

Как вернуть деньги за франшизу?

Расторжение договора франчайзинга

Если нарушения имеются, тогда порядок по возврату денег будет следующий:

  1. Подготовьте письменную претензию-требование франчайзеру о возврате денег за франшизу
  2. Выждите срок, который предусмотрен договор для соблюдения претензионного порядка, или 30 дней
  3. При отсутствии со стороны франчайзера действий по возврату денег подготовьте иск в суд
  4. Направьте один экземпляр иска франчайзеру, а другой вместе с документами предъявите в суд
  5. Уточните дату и время судебного разбирательства по Вашему иску и примите участие в процессе
  6. Дождитесь решения суда
  7. При вынесении решения суда в Вашу пользу, выждете срок на вступление решения в силу и получите исполнительный лист, если франчайзер не исполнил добровольно решение
  8. Предъявите приставам заявление о возбуждении исполнительного производства вместе с оригиналом исполнительного листа

Нарушение договора франшизы

   В данном разделе поговорим о нарушении договора франшизы франчайзером, поскольку возврат денег за франшизу предполагает нарушение договора именно франчайзером.

   Итак, нарушения могут быть следующие, в том числе, если договором предусмотрены соответствующие ограничения прав франчайзера, а именно:

  • предоставление франчайзером третьим лицам аналогичных исключительных прав, как и франчайзи
  • предоставление прав третьим лицам франчайзером на территории, которая закреплена за франчайзи
  • осуществление франчайзером собственной аналогичной деятельности франчайзи на его (франчайзи) территории деятельности
  • предоставление франчайзером прав на товарный знак при отсутствии регистрации на такой товарный знак на момент заключения договора
  • не передача франчайзером необходимых до договору документов франчайзи
  • иные нарушения

Досудебное урегулирование спора по франшизе

   В случае возникновения необходимости франчайзи обратиться в суд с иском к франчайзеру, например, о расторжении договора, взыскании денег и т.п., требуется соблюсти досудебный порядок урегулирования спора.

   Досудебный порядок или как его еще называют претензионный, предполагает обращение франчайзи изначально к франчайзеру со своими требованиями и предложениями.

При этом обращение необходимо оформлять в письменной форме.

Когда обращение до суда не привело к желаемому результату, тогда франчайзи имеет право обратиться в суд, предоставив доказательства, что им был соблюден досудебный порядок по урегулированию возникшего спора.

   В досудебном порядке необходимо четко формулировать свои требования к франчайзеру, поскольку аналогичные требования впоследствии будут заявляться в суд. Нельзя предложить франчайзеру расторгнуть договор, а в суд предъявить иск о взыскании денег по франшизе. Лучшим вариантом будет указание в претензии всех требований, которые франчайзи планирует заявить в суде.

ПОЛЕЗНО: заказывайте составление претензии у нашего адвоката, а также смотрите видео по теме

Споры с франчайзи в суде

   Суды с франчайзи могут возникнуть самые разные. Нарушения могут быть допущены как франчайзером, так и франчайзи, в связи с чем при не урегулировании спора в досудебном порядке, его необходимо будет разрешать в суде.

При этом, несмотря на то, что оснований возникновения спора может быть множество, требований в суде может быть заявлено не так много, поскольку, как правило, встает вопрос либо о расторжении договора, либо о взыскании денег, в том числе, в виде убытков, паушального взноса, роялти.

   Таким образом, споры с франчайзи в суде могут вытекать из нарушений франчайзи договора и неисполнении своих обязательств по нему и как следствие заявление следующих требований: о расторжении договора, о взыскании средств по договору.

   Споры могут возникнуть и из-за нарушений со стороны франчайзера и требования франчайзи в суд могут быть заявлены также о расторжении договора и взыскании средств.

Отзыв о работе нашего адвоката в сфере предпринимательства

Расторжение договора франчайзинга

Автор статьи:

© адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры»

А.В. Кацайлиди

  • Отзыв по гражданским делам
  • Отзыв по банкротству физических лиц
  • Отзыв по сопровождению бизнеса

«Нам нужно расстаться» или как закрыть франшизу?

22 январь 2018 15 343

Если расставание влюбленной пары – это всегда слезы и обиды, то расставание двух бизнес партнеров – это, как правило, холодный и циничный расчет. Исключением не является и франчайзинг. Когда отношения изжили себя, необходимо принимать решение о расставании, но обычно франчайзи на этом этапе впадают в ступор с мысленным вопросом – что дальше?

Ну вот представьте себе Александра, успешного предпринимателя, который 2 года назад приобрел франшизу по продаже кондитерских изделий. Дела настолько хорошо шли, что за это время предприниматель открыл еще две кафе-точки, а также обустроил личный офис.

И вот, в какой-то момент Александр, попивая свежезаваренный кофе в своем офисе, с удивлением узнает, что его франчайзер практически банкрот, и до ликвидации компании осталось не больше 2-х месяцев. Соответственно, и франшизы с момента ликвидации потеряют свою актуальность.

Что делать, как жить дальше? Непонятно.

В то же время часто бывают ситуации, когда предприниматель осознает, что купил, по сути, недоработанный бизнес, и дела у него идут очень плохо. Над ним дамокловым мечом нависает вопрос – как расторгнуть франшизу, и при этом окончательно не разориться?

Рассказываю на видео:

Итак, давайте рассмотрим варианты, как проходит расторжение франшиз:

  • в мирном порядке и по обоюдному согласию;
  • по окончанию сроков действия договора коммерческой концессии (ДКК);
  • через суд.

Все. Иных вариантов нет. Вы никогда не сможете просто отказаться от франшизы, потому что «мне так захотелось», при этом не уведомив другую сторону.

И да, обязательно учтите, что расторжение, как и заключение, обязательно должно проходить через государственную регистрацию.

Например, Вася решил расторгнуть договор со своим франчайзером, проработав под его уютным крылышком 4 года. Приехав в офис, Василий обсудил свое решение с директором компании, который выразил полное согласие с предпринимателем. Все, договор расторгнут, Вася больше ничего не платит и вообще, свободен аки горный орел?

Нет. Все отношения с юридической точки зрения прекратятся только после внесения сведений о расторжении в государственный реестр. И да, регистрация может протекать около 2-х месяцев.

Максимальный срок действия франшиз составляет 20 лет. В среднем в России ДКК заключаются сроком на 5 лет. Кто-то устанавливает срок в 1 год, кто-то – в 10 лет. Главное правило, которым руководствуются франчайзеры – окупаемость. То есть предприниматель должен успеть окупить свои вложения (вступительный, паушальный взносы, роялти и инвестиции) за указанный период времени.

В законодательстве о франчайзинге (речь идет о Главе 54 ГК РФ) есть положение, что ДКК можно расторгнуть раньше времени, если уведомить другую сторону за полгода до этого события. Но! Только если в договоре не установлены другие сроки.

Расторжение договора франчайзинга

Например, возьмем нашего многострадального предпринимателя Василия, который решил закрыть франшизу.

Итак, Вася, внимательно перечитав Главу 54 ГК РФ, 1 января 2017 года отправил письмо своему франчайзеру о том, что ровно через 6 месяцев собирается прекратить все отношения. На что ему тут же пришел ответ, что сделать Вася этого через полгода не может.

И ссылка на положения заключенного договора коммерческой концессии, где четко указано, что уведомление должно прийти за год до закрытия франшизы.

Таким образом, Вася, обратившись с письмом о расторжении договора франчайзинга, 1 января 2017 года, сможет закрыть франшизу только 1 января 2018 года. И этот момент обязательно необходимо учитывать еще при заключении ДКК.

В качестве примера можно привести дело № А40-90450/13 от 10 декабря 2013 года, которое рассматривалось в АС Москвы.

В суд обратилось ООО «Гриль Мастер» с иском к ООО «КаРус», с суммой исковых требований в размере чуть больше 286 тысяч рублей. Суть претензий следующая: в какой-то момент франчайзи, открыв ресторан по франшизе, попросту перестал выплачивать роялти в адрес франчайзера.

В сумму исковых требований вошли не только невыплаченные роялти, а также штрафные санкции, предусмотренные договором. Что интересно, ответчик пытался ссылаться на то, что якобы франчайзер не до конца выполнил свои обязательства по ДКК. В частности, не провел должным образом обучение персонала. Однако суд счет такие доводы не состоятельными, и отклонил их.

В результате АС полностью согласился с доводами франчайзера, и признал требуемую сумму законной.

Расторжение договора франшизы: ТОП 5 популярных причин

Итак, предлагаю рассмотреть наиболее частые причины, по которым происходит отказ от франшизы или прекращение отношений сторон в франчайзинге.

  1. Ликвидация предприятия.

    Франчайзер – ООО «Веселые улыбки», детская стоматологическая клиника. Если учредители принимают решение о ликвидации, то после завершения всех процедур выданные франшизы также потеряют свою актуальность.

  2. Банкротство предприятия.

    Является более радикальным способом избавиться от компании. Часто ликвидация происходит в результате процедуры банкротства. В любом случае итог – прекращение действия выданных франшиз.

  3. Банкротство предпринимателя.

    Если франчайзи не справляется с бизнесом, у него копятся долги – единственным достойным выходом для него будет признание своей несостоятельности. с 1 октября 2015 года это можно сделать через процедуру банкротства физлиц, которая проходит в судебном порядке. Но! С момента признания банкротства в суде предприниматель теряет статус ИП, а значит, он больше не франчайзи.

  4. Сырая франшиза.

    Часто бывает, что предприниматель осознает несовершенство франшизы только после ее приобретения.

    Так, попытавшись первые несколько месяцев поставить дело на ноги, он понимает, что это бесполезно, и от такого «бизнеса» необходимо избавляться. Ему приходит в голову идея расторгнуть договор франшизы.

    В данном случае необходимо заглянуть в договор и понять, каким образом лучше произвести все формальности, какие сроки предусмотрены в договоре и другие нюансы.

  5. Изменение/недействительность коммерческого наименования или других объектов исключительных прав.

    Если мы обратимся к ч. 2 ст. 1037 ГК РФ, то увидим, что прекращение действия франшизы может быть обусловлено прекращением срока действия какого-либо исключительного права. Например, права на использование коммерческого обозначения. И это может произойти, если франчайзер не произведет замену потерянного обозначения на его аналог.

    В то же время ст. 1039 ГК РФ устанавливает, что даже в случае замены коммерческого обозначения, несмотря на то, что франшиза продолжает действовать, расторжение договора франчайзинга может состояться по инициативе франчайзи. И да, только через суд. Франчайзер в таком случае будет обязан возместить предпринимателю все расходы, связанные с приобретением франшизы.

Читайте также:  Обязан ли ИП платить страховые взносы, если он трудоустроен и за него платит работодатель

Как заранее определить сырую франшизу: лайфхаки от экспертов

Сложившаяся практика в мире франчайзинга показывает, что существуют определенные знаки, по которым можно распознать поддельную франшизу, приобретя которую, предприниматель только понесет потери.

  1. Срок действия компании на рынке. Помните, если франшизу вам предлагает компания, основанная только годом ранее – смело отказывайтесь. За такой срок невозможно выработать нормальную схему бизнеса, который был бы готов к продаже.
  2. Отсутствие продвижения. Если компания активно начала продавать франшизы, при этом «забивая» на свой бизнес – бегите от такого франчайзера. Наиболее оптимальный вариант – когда компания не только продает франшизы, но и сама развивается, открывая новые отделы и торговые точки.
  3. Главное – счет в банке. Если компания откровенно пытается прощупать, есть ли у вас деньги на франшизу, можете распрощаться сразу. Я не спорю, деньги всех интересуют, но! В первую очередь франчайзера должно интересовать, насколько вы способны вырулить его бизнес, ваши личностные качества и опыт, а не деньги. После заключения договора такой франчайзер, скорее всего, попросту о вас забудет. А, ну разве что будет обрывать телефон в день перечисления роялти.
  4. Без поддержки. Чтобы после покупки франшизы не столкнуться с различными неприятными сюрпризами – найдите других франчайзи и пообщайтесь с ними. Вполне возможно, что все выглядит красиво только на бумажках, а в реальности после приобретения модели бизнеса вам никто не окажет никакой помощи – ни с обучением, ни с персоналом. Лучше перестраховаться, чем рискнуть своими деньгами.
  5. Сказочные обещания. Если франчайзер вам обещает просто нереальные прибыли, это повод засомневаться. Помните, в любом бизнесе есть период окупаемости, и он вряд ли будет составлять 1-2 месяца, если вложить нужно не один миллион рублей.

Соответственно, если у вас возникли какие-то проблемы с франчайзером, и вы не видите дальнейшего сотрудничества – вы всегда можете расторгнуть договор франшизы.

Главное – соблюсти при этом все формальности и нормы.

И да, чтобы избежать неприятных эксцессов после заключения в виде бесконечных штрафов или продолжительной отсрочки по закрытию франшизы после уведомления франчайзера – подписывайте договор с юристом.

Хотите расторгнуть договор франчайзинга и вернуть деньги? Напишите нам

Хотите поделиться своей историей со всеми?

Расскажите ее через эту форму, мы изучим материалы и свяжемся с вами для уточнения деталей.

Поделиться историей

Расторжение договора франчайзинга

Инициатива прекратить партнёрские отношения во франшизах может исходить как от головного офиса, так и от франчайзи. А зачастую – и сразу от обоих.

Причин может быть много. Самая простая из них – партнёры не сошлись во мнениях. Так действительно бывает. Один возлагал слишком большие надежды, покупая популярную франшизу, другой – ожидал больше самостоятельности. 

Но такой вариант – почти сказка. Чаще всего одна из сторон не выполняет свои обязательства. А вторая – не собирается с этим мириться.

Или ещё хуже – франчайзер получает паушальный взнос, а плотно заняться своим новоиспечённым партнёром не торопится, оставляя развитие бизнеса без своего внимания. Либо же франчайзи, платит деньги и полностью расслабляется, так как думает, что франчайзер сделает всё за него.

Вот примеры, когда инициатором выступает франчайзер:

  • Франчайзи не оплачивает вовремя роялти (есть франшизы без роялти)
  • Франчайзи нарушает правила использования интеллектуальной собственности
  • Открываются несогласованные с головным офисом точки
  • Не учитывается стратегия компании в плане развития маркетинга (характерно для франшиз с большим количеством партнёров)
  • Не соблюдаются правила рекламной политики фирмы

Но к расторжению может вести и франчайзи. Чаще всего это случается, если:

  • Бизнес не приносит той прибыли, которую обещал франчайзер (смотрите рейтинг франшиз)
  • Маленький клиентопоток, который не даёт развиваться
  • Не предоставляется та поддержка и материалы, которые были заявлены изначально франчайзером (лучше искать франшизы для начинающих)

Сложность в том, что каждый участник процесса расторжения договора хочет остаться в выгоде. А зачастую процесс прекращения партнёрских отношений никак к этим выгодам не ведёт. Вот и тянут на себя одеяло недовольный франчайзер и недовольный франчайзи.

Продавец франшизы стремится получить все платежи, на которые рассчитывал, либо же взыскать штрафы с франчайзи за неисполнение обязательств.

Покупатель же стремиться не только уклониться от всех возможных платежей, но и зачастую вернуть вложенные деньги.

И вот из-за такого «перетягивания одеяла» и превращается простое расторжение договора франчайзинга в настоящее юридическое противостояние. Дело нередко заканчивается судом. Самостоятельно с такой проблемой справиться может не каждая фирма, как минимум, если в штате нет юриста.

К кому обращаться за помощью в расторжении договора франчайзинга

Поэтому на помощь приходится звать адвокатов и специалистов юридического поля.

Однако франчайзинг в России – дело не то чтобы не проработанное, но имеющее множество нюансов, которые законодательно ещё не до конца утверждены.

Как следствие – чтобы всё-таки перетянуть то одеяло на свою сторону, нужно обращаться именно к профильным фирмам, специализирующимся на юридических вопросах франчайзинга.

Чем может помочь юридическая фирма, занимающаяся решением споров во франчайзинге

Для франчайзера:

  • Формированием правовой позиции по ситуации
  • Подготовка претензии, в которой будет отражены все существенные данные и требования по конкретным пунктам договора франчайзинга и действующему законодательству РФ.
  • В случае, если ситуацию нельзя урегулировать до суда – подготовка полного пакета документов для судебного разбирательства и взыскания всей имеющейся задолженности.

Для франчайзи

  • Изучение договора франчайзинга из-за которого возникли разногласия на предмет признания его недействительным в судебном порядке.
  • Формирование позиции для защиты в случае претензии со стороны франчайзера.
  • Формирование на основе изучения договора претензии продавцу франшизы, в которой излагается требование о возврате всех или части денежных средств, ранее переданных по договору. Либо требование о расторжении договора.
  • В случае невозможности урегулирования проблемы до суда, подготовка пакета документов для требования взыскания убытков в суде.
  • Один из главных моментов, на которые стоит обратить внимание в первую очередь – опыт компании в решении именно франчайзинговых вопросов.
  • Как вариант – фирма «Бюрократ» — юридическая служба, которая занимается именно вопросами франчайзинга – от помощи в составлении договоров франчайзинга до разрешения споров между продавцом и покупателем франшизы в суде.
  • Сотрудники фирмы выделяют 4 основных шага при возникновении споров между участниками договора франчайзинга. И на каждом из этих 4-х этапов представляют своего клиента:
  1. Проведение анализа текущей ситуации и формирование правовой позиции
  2. Разработка безопасного механизма расторжения договора франчайзинга
  3. Подготовка претензии
  4. Представление интересов клиента в суде

Как защитить бизнес от недобросовестных франчайзи после расторжения договора — новости Право.ру

В 2020 году один из партнеров «ЛазерЛов», индивидуальный предприниматель Дамир Хусаинов, не желая платить роялти, вместо новой точки LaserLove открыл студию лазерной эпиляции под собственным брендом.

Ведение конкурирующего бизнеса нарушало условия договора коммерческой концессии, из-за чего компания «ЛазерЛов» отказалась от дальнейшего исполнения обязательств и расторгла соглашение с франчайзи в одностороннем порядке. 

После разрыва коммерческих отношений Хусаинов должен был закрыть все действующие студии и прекратить деятельность в этой нише. Однако франчайзи сменил вывески и продолжил вести бизнес, пользуясь ноу-хау «ЛазерЛов».

Он применял те же маркетинговые механики и инструменты, работал по аналогичному прайсу — это было заметно невооруженным взглядом. Но доказать, что бывший франчайзи использует секрет производства «ЛазерЛов», было практически невозможно.

А значит, и взыскать с нарушителя компенсацию законным путем тоже нельзя. 

Чтобы разрешить конфликт, «ЛазерЛов» пошел альтернативным путем — решил взыскать штраф за нарушение договорного запрета на ведение конкурирующей деятельности (соглашения Non-Compete Clause).

Это один из вариантов урегулирования ситуации, так как договор коммерческой концессии предусматривал запрет на конкурирующую деятельность в период действия соглашения и в течение трех лет после расторжения. 

Ход дела

«ЛазерЛов» в том же 2020 году подал иск к ИП Хусаинову (дело № А71-13420/2020). Одним из требований было взыскание с бывшего франчайзи штрафа в размере 1 млн руб. за ведение конкурирующей деятельности. 

Первая инстанция отказалась удовлетворять иск «ЛазерЛов», аргументируя это тем, что Non-Compete Clause относится к обязательствам, связанным с предметом договора (п. 2 ст. 453 ГК) и перестает действовать после расторжения договора коммерческой концессии. В таком случае оснований для взыскания штрафа с франчайзи нет. 

Спор «ЛазерЛов» и ИП Хусаинова стал первым громким делом и вообще одним из немногих по ограничению конкуренции в сфере франчайзинга. За ним пристально следили юристы, специализирующиеся на франчайзинге, и сами владельцы франшиз. 

Дело в том, что подобное решение суда могло стать роковым для всего франчайзингового бизнеса в РФ. Опираясь на такое судебное решение, любой недобросовестный франчайзи смог бы разорвать договор, сменить вывеску и продолжить вести конкурирующий бизнес с использованием чужого ноу-хау без каких-либо обязательств перед честным франчайзером.

https://www.youtube.com/watch?v=XCOt2Jnhx20\u0026pp=ygVA0KDQsNGB0YLQvtGA0LbQtdC90LjQtSDQtNC-0LPQvtCy0L7RgNCwINGE0YDQsNC90YfQsNC50LfQuNC90LPQsA%3D%3D

Опасаясь подобных нерегулируемых инцидентов, предприниматели стали бы намного реже запускать новые франшизы и чаще отказываться от активного масштабирования действующих франшиз. А это могло бы привести к дестабилизации растущего франчайзингового рынка России. 

«ЛазерЛов» не согласился с решением и продолжил борьбу вместе с юристами из юридической группы «Совет». По мнению экспертов, соглашение Non-Compete Clause не связано с предметом договора, а носит дополнительный характер. Поэтому оно не прекращает действовать вместе с расторжением договора.

После безуспешных попыток убедить суды апелляционной и кассационной инстанций в правомерности позиции франчайзера была подана жалоба в Верховный суд, где дело передали экономколлегии. В итоге ВС отменил выводы нижестоящих судов относительно ведения ИП неконкурирующей деятельности и направил спор на новое рассмотрение (определение № 309-ЭС22-3993). 

При повторном рассмотрении суд вынес решение в пользу истца: индивидуального предпринимателя Хусаинова обязали уплатить штраф в размере 1 млн руб.

Как судебное разбирательство повлияло на рынок франшиз 

Дело № А71-13420/2020 стало прецедентным. Верховный суд впервые рассмотрел спор о неконкуренции в сфере франчайзинга и решил его в пользу истца.

Ранее подобные ситуации завершались в пользу ответчика, как было с «ЛазерЛов» на первом круге решения конфликта. Суды ссылались на то, что Non-Compete Clause относится к предмету договора и перестает действовать после расторжения договора коммерческой концессии.

Тем самым они давали недобросовестным франчайзи возможность нарушать условия договора без последствий. Получалось, что и доказать использование ноу-хау нельзя, и привлечь к ответственности за ведение конкурирующего бизнеса с применением ноу-хау тоже невозможно.

Благодаря кейсу «ЛазерЛов» и определению № 309-ЭС22-3993, создан механизм, который наконец позволит защитить франчайзеров от ведения бывшими партнерами конкурирующей деятельности с незаконным использованием ноу-хау компании. А юристы франчайзеров теперь будут знать, как действовать в подобных случаях и на что опираться для защиты клиентов.

Читайте также:  Как давать своим покупателям рассрочку и кредит

О чем еще стоит знать 

Хотя спор значим для рынка и юридической отрасли франчайзинга и потребовал больших затрат времени представителя, при решении вопроса о судебных расходах Арбитражный суд Удмуртской Республики взыскал с проигравшей стороны только часть расходов на услуги представителя. За шесть инстанций и 181,5 часа работы суд назначил компенсацию 382 500 р. вместо положенных 1,2 млн руб. По данным калькулятора судебных расходов, эта сумма ниже рыночной примерно в четыре раза. 

Решение вызывает некоторые вопросы. Ведь расходы ложатся на добросовестную сторону, которая оплатила услуги квалифицированных юристов по рыночной стоимости и вместе с ними отстояла интересы в суде.

А в итоге получила от проигравшей стороны компенсацию меньше 30% от реальных расходов. Это нарушает баланс интересов. Издержки без каких-либо оснований ложатся на участника дела, чье право было нарушено.

Чтобы в будущем подобные решения были более справедливыми, судам первой инстанции стоит погружаться в реальный объем оказанных услуг при разрешении вопросов о распределении судебных издержек и учитывать их рыночную стоимость. 

Иначе надо оценивать и стоимость представительства в высшей инстанции. По мнению АС Удмуртии, такие услуги стоят 50 000 р. Если учесть, что ВС рассматривает в среднем 1–2% поданных жалоб (цифры за 2022 год), успешное отстаивание интересов доверителя в высшем суде должно оцениваться в несколько раз выше.

Юристам и франчайзерам стоит обратить внимание на этот важный нюанс дела, чтобы заранее быть готовым к подобным решениям. 

Как выйти из франшизы

Практические советы, как выйти из франшизы

Правообладатель должен обсудить с вами любые капитальные затраты, указанные в раскрытом документе. Сюда входит обсуждение обстоятельств, при которых франчайзер считает, что вы, вероятно, возместите эти расходы. Убедитесь, что вы ведете подробные записи любых разговоров и убедитесь, что эти обсуждения охватывают все капитальные затраты, раскрытые в вашем документе о раскрытии информации.

  • Если франчайзер не раскрывает информацию о значительных капитальных затратах, которые вы должны оплатить как франчайзи, он все равно может потребовать от вас оплатить значительные капитальные затраты, если вы согласны с этим, большинство франчайзи соглашаются с этим или когда расходы считаются необходимыми для соблюдения с законом.
  • При желании выйти из франшизы, залайте себе вопросы:
  • Арбитраж споров

Как в договоре франчайзинга говорится, что споры будут разрешаться? Там сказано, что вы можете разрешать споры в арбитраже?

Досрочное прекращение договора франшизы

  • Какие права вы имеете по договору франчайзинга на досрочное расторжение? В каких случаях вы можете воспользоваться этими правами?
  • Какие права имеет франчайзер по договору франшизы на досрочное расторжение? При каких обстоятельствах франчайзер может воспользоваться этими правами?

Договоренности на конец срока

  • Что происходит, когда действие соглашения заканчивается?
  • Будете ли вы иметь возможность возобновить или расширить соглашение или заключить новое соглашение? Если да, то какой процесс будет использовать франчайзер для определения необходимости продления, продления или предоставления новой франшизы?
  • Какие права у вас есть в отношении любой деловой репутации, которую вы создаете как франчайзи?

Окончание соглашений

Прекращение по инициативе франчайзера

Изначальный договор устанавливает процедуры, которым необходимо следовать, если франчайзер предлагает расторгнуть договор франшизы.

Если ваш франчайзер предлагает расторгнуть ваше соглашение из-за того, что вы его нарушаете, он должен направить вам разумное письменное уведомление о нарушении, сообщить вам, что необходимо сделать для его устранения, и предоставить вам разумное время (но не более 30 дней) для этого.

Если вы устраните нарушение в течение этого времени, франчайзер не может прекратить действие франшизы на этом основании.

Если ваше соглашение о франшизе позволяет вашему франчайзеру расторгнуть ваше соглашение о франшизе, даже если вы не нарушили свое соглашение, франчайзер должен направить вам разумное письменное уведомление о расторжении и его причинах.

Для расторжения по определенным основаниям, указанным в вашем соглашении, франчайзер должен предоставить вам письменное уведомление за 7 дней о том, что он предлагает расторгнуть ваше соглашение. Частными основаниями являются:

  • у вас больше нет лицензии, необходимой для ведения вашего бизнеса,
  • вы или ваша компания стали банкротом, неплатежеспособным под административным или внешним управлением,
  • ваша компания снята с регистрации,
  • вы отказываетесь от франшизы или франчайзинговых отношений вы осуждены за серьезное преступление,
  • вы ведете бизнес таким образом, который ставит под угрозу здоровье или безопасность населения; вы ведете бизнес мошенническим образом.

Если после получения этого уведомления вы направите письменное уведомление о соответствующем споре, правообладатель не сможет расторгнуть ваше соглашение о франшизе в течение 28 дней с момента направления вам письменного уведомления о расторжении.

Вам следует как можно скорее назначить практикующего специалиста по АРС или арбитра для рассмотрения вашего спора, чтобы вы могли попытаться разрешить его в течение 28-дневного периода.

В течение этого времени франчайзер может помешать вам вести бизнес, направив письменное уведомление, если такое право предусмотрено в вашем договоре франшизы.

Важно: Франчайзер не обязан соблюдать процедуры расторжения, если вы согласны расторгнуть договор франшизы.

Прекращение по инициативе франчайзи

В Кодексе указано, как вы можете попросить досрочно расторгнуть соглашение. Если вы предлагаете досрочное расторжение, франчайзер должен ответить вам (письменно) в течение 28 дней. Если они отказываются расторгнуть договор, они должны сообщить вам причины, по которым собираются его расторгнуть.

Конец срока

Если срок вашего соглашения подходит к концу, франчайзер должен уведомить вас в письменной форме о намерении продлить ваше соглашение или заключить с вами новое соглашение.

Это уведомление должно быть предоставлено не менее чем за 6 месяцев до окончания срока действия договора франшизы.

Однако, если срок вашего соглашения составляет менее 6 месяцев, франчайзер должен уведомить вас о своем решении не менее чем за один месяц до окончания срока действия соглашения.

Ограничение торговых оговорок

Если вы пытаетесь продлить свое соглашение в конце срока действия франшизы, но франчайзер решает не предоставлять продление, договор может предоставить вам некоторую защиту, если франчайзер затем попытается применить против вас ограничение торговли.

Чтобы защита, предусмотренная договором, применялась, вам необходимо выполнить узкий набор условий, изложенных в договоре.

К ним относится то, что вы не допустили серьезного нарушения своего франчайзингового соглашения или любого связанного с ним соглашения непосредственно перед его окончанием, а также что вы не нарушили никаких обязательств в отношении конфиденциальности или интеллектуальной собственности.

Вам следует обратиться за юридической консультацией по поводу последствий любого ограничения торговли в вашем соглашении. Ограничение торговли – пункт, который направлен на ограничение возможности франчайзи вести бизнес, аналогичный франшизе, после того как их договор франшизы подошел к концу.

В конце концов, вы можете избежать всех разбирательств и бумажной волокиты, если будете изначально внимательны, выбирая франшизу.

Однако, если обстоятельства складываются так, что вам приходится принять решение о выходе из франшизы, то главным советом будет: внимательно перечитайте ваш договор на наличие всех дополнительных пунктов в случае тех или иных условий продолжений ваших с франчайзером отношений, и действуйте, исходя из них.

Франчайзи: риски в новых реалиях, о которых стоит знать

Спрос на франшизы растет. Для тех, кто только планирует выходить на рынок и становиться предпринимателем, покупка уже работающего бизнеса — удобный старт.

У франчайзера (владельца бизнеса), как правило, уже есть товарный знак, фирменный стиль, брендбук, налаженные рабочие процессы, готовые инструкции по управлению и технические карты.

Так что для начинающих предпринимателей франчайзинг с готовыми схемами и раскрученным брендом кажется верным рецептом процветания. Однако новички порой и не подозревают, что их ожидает множество сложностей.

https://www.youtube.com/watch?v=XCOt2Jnhx20\u0026pp=YAHIAQE%3D

По данным деловых порталов, еще летом прошлого года вырос спрос на франшизы. Такую динамику аналитики связывают с уходом иностранных брендов. Вместе с тем на рынок вышли новые игроки, которые занимают освободившиеся ниши.

К малоизвестным компаниям пока присматриваются. Далеко не все из них добросовестные. Чтобы снизить риски при покупке франшизы, опрошенные Право.

ru юристы советуют включать в договор заверения, что франчайзер не нарушает права третьих лиц на объекты интеллектуальной собственности.

После 24 февраля 2022-го многие иностранные компании ушли из России. И 65% россиян уверены, что текущая ситуация дает новые возможности для российского рынка. Предприниматели из РФ стремятся занять освободившиеся после крупных конкурентов ниши. Один из способов масштабировать свой бизнес — продать его по франшизе, то есть передать другим право пользоваться брендом.

Как поменялся российский франчайзинг в 2022 году

В конце зимы 2022-го число заявок на франшизы упало на 40%, но уже в июле спрос на них вырос на 45% по сравнению с этим же месяцем в 2021-м. Одной из причин такой активности стал как раз уход иностранных брендов.

Обратите внимание

В прошлом году сначала действительно было много желающих изменить или прекратить уже имеющиеся франшизы из-за ухода отдельных компаний либо перестраивания их бизнес-процессов из-за ребрендинга. Пока рынок скорее присматривается к совсем новым компаниям.

Во многом это еще «необкатанные» бренды, за которыми нет истории и определенности того, насколько они будут успешны. Чуть больше доверия к известным фирмам, которые раньше были на рынке, но провели сильный ребрендинг.

Это позволило сохранить лояльность старых клиентов и обеспечить стабильность и интерес к ним.

Эксперты отмечают, что есть запросы российских производителей на «упаковку франшизы» для продвижения и масштабирования бренда. Но их сравнительно немного».

С их точки зрения, так произошло, поскольку клиенты, которых сильно затронул уход партнеров с российского рынка, решали в первую очередь операционные вопросы. Например, о приобретении активов и перестройке модели бизнеса под новые реалии: локализировали сырьевую базу и прорабатывали новые логистические цепочки.

А расширение франчайзинговых сетей новых брендов, которые смогли успешно выстроить бизнес-процессы, скорее может стать главной тенденцией текущего года.

Как работает франчайзинг в России: содержание сделки и риски

В России нет специального договора франчайзинга. Для покупки бизнеса по франшизе есть сделка коммерческой концессии (глава 54 ГК).

По ней правообладатель за деньги передает пользователю комплекс прав на товарный знак и другие объекты интеллектуальной собственности (ИС) и средства индивидуализации.

По концессии можно поделиться правом на внутренние инструкции, брендбук и другие объекты, нужные франчайзи. Договор коммерческой концессии обязательно регистрируют в Роспатенте.

Какие ошибки допускают франчайзи при покупке франшиз?

  • Не проверяют франшизы и франчайзера — лицо, которое продает франшизу.
  • Не анализируют положения договора, навязанного франчайзером.
  • Не регистрируют в Роспатенте договор коммерческой концессии.
  • Не указывают территории, на которой будет действовать франчайзи.
  • Не указывают условия об обязательствах по развитию бренда.
  • Заключают договор без срока действия.

Обратите внимание

Важно проверить, что именно предоставляют по сделке, и указали ли там товарные знаки — это обязательный элемент договора концессии. Может быть, контрагент обещает предоставить еще и ноу-хау, которые тоже надо подробно описать в соглашении.

Читайте также:  Как оформить гибкий график сотрудникам

Кроме того, нужно понять объем предоставляемых прав: что именно можно делать, а чего нельзя. Например, у правообладателя может быть единый сайт для всех клиентов.

Тогда получателю франшизы могут запретить создавать отдельный портал и даже страницу в соцсетях.

https://www.youtube.com/watch?v=EuCrFc6ezUk\u0026pp=ygVA0KDQsNGB0YLQvtGA0LbQtdC90LjQtSDQtNC-0LPQvtCy0L7RgNCwINGE0YDQsNC90YfQsNC50LfQuNC90LPQsA%3D%3D

Еще следует изучить причины для расторжения договора, чтобы неожиданно не лишиться франшизы, и ограничения для франчайзи. Среди них может быть запрет заниматься конкурирующей деятельностью в течение определенного периода после того, как договор расторгли, объясняют юристы.

Судебная практика: c такой ситуацией столкнулись компания и предприниматель в деле № А71-13420/2020.

Компания по договору концессии предоставила предпринимателю комплекс исключительных прав. Они договорились, что бизнесмен откроет по франшизе четыре студии эпиляции.

В сделке предусмотрели ограничение конкуренции, а именно: бизнесмен не должен до конца срока действия соглашения и три года после этого заниматься аналогичной деятельностью, приобретать доли в компаниях, которые конкурируют с правообладателем, занимать в них какие-либо должности, вступать с конкурентами в трудовые отношения или оказывать им услуги по гражданско-правовым договорам. Если он нарушает эти условия, то платит штраф 1 млн руб. за каждое нарушение.

Фирма выявила, что контрагент вместе с другим предпринимателем занимается конкурирующей деятельностью. Бизнесмен должен был запустить четыре студии, но вместо открытия четвертой он передал ноу-хау коллеге и открыл салон от ее имени.

Компания направила уведомление о расторжении договора концессии и требование выплатить ей 1 млн руб. штрафа. Предприниматель согласился расторгнуть сделку, но штраф не уплатил. Уже после того, как договор разорвали, он продолжал конкурировать с компанией: якобы благодаря ему работали студии с концепцией и услугами, как у фирмы.

При этом их владельцами были связанные с предпринимателем лица, которым правообладатель не передавал франшизу. В итоге компания потребовала взыскать с предпринимателя штраф 2 млн руб., а тот направил встречный иск. Он хотел признать недействительными условия соглашения об ограничении конкуренции. Обоим три инстанции отказали.

Суды исходили из того, что предприниматель нарушил обязательства по конкуренции уже после того, как сделку расторгли.

Спор дошел до Верховного суда, который направил дело на новое рассмотрение в первую инстанцию.

ВС указал, что стороны хотели урегулировать в соглашении отношения после расторжения сделки и штраф предусмотрели как ответственность за нарушение обязательств, которые связаны с договором и действуют еще три года после его прекращения.

Его можно начислить и после того, как сделку расторгли, объяснила экономколлегия. ВС допустил, что в подобной ситуации можно присудить штраф. На втором круге первая инстанция взыскала с предпринимателя 1 млн руб. в пользу компании.

Обратите внимание

Перед покупкой франшизы всегда важно проверять контрагента и условия сделки. Это особенно важно в текущей нестабильной ситуации, которой могут злоупотребить недобросовестные участники оборота. Например, предложить франчайзи заведомо невыгодные пункты соглашения или продать франшизу-«пустышку».

Франшизу-«пустышку» отличает от классической франшизы то, что ее продают исключительно чтобы получить деньги от покупателя, а не развить бизнес. Договор «подкрепляют» большим количеством стандартов и руководств, которые не приводят к развитию бизнеса. В них нет действенных алгоритмов его масштабирования.

Как правило, такой договор заключают на год.

Среди рисков приобретения франшизы у новых компаний — отсутствие соответствующих объектов интеллектуальной собственности (ИС). Например, товарных знаков, ноу-хау, изобретений, полезных моделей. То есть недобросовестные франчайзеры предлагают то, чего у них на самом деле нет.

Еще может оказаться, что малоизвестная компания — продавец франшизы незаконно использует чужие объекты ИС бизнесов, которые покинули российский рынок: речь идет обычно о фирмах, которые раньше сами были франчайзи, а после ухода из РФ франчайзеров воспользовались моментом и стали распространять ноу-хау или технологии, принадлежащие иностранцам.

Судебной практики по спорам с франчайзи, которые продолжили использовать объекты ИС ушедших из России в 2022–2023 годах иностранных правообладателей, пока нет.

Тем не менее санкции и параллельный импорт часть российского бизнеса восприняла как возможность продавать товары под брендами иностранных компаний из недружественных юрисдикций без согласия. При этом ссылаются на злоупотребление иностранными правообладателями своим правом, отмечает эксперт.

Но суды последовательно отвергают такой аргумент (постановление 17-го ААС от 19 июля 2022 года в деле № А71-16168/2021 и постановление 7-го ААС от 9 июня 2022 года в деле № А02-31/2022).

При этом и до 2022 года в практике были случаи, когда франчайзи продолжали использовать объекты ИС франчайзера после расторжения договора (постановление 13-го ААС от 31 января 2022 года в деле № А56-19855/2021 и постановление 9-го ААС от 7 декабря 2021 года в деле № А40-262606/2020).

Чтобы снизить риски незаконного использования чужих объектов ИС, эксперты рекомендуют включить в договор заверения франчайзера, что при использовании этих объектов не нарушаются права третьих лиц. Еще важно предусмотреть ответственность за несоблюдение этих заверений и право франчайзи отказаться от договора, если их нарушат.

https://www.youtube.com/watch?v=EuCrFc6ezUk\u0026pp=YAHIAQE%3D

Обратите внимание

Сейчас следует обращать внимание и на разрешение параллельного импорта отдельных товаров в договоре концессии. Если третьи лица по параллельному импорту смогут ввозить товары правообладателя и он не может на это повлиять, то проект становится менее привлекательным.

Как оформляют продажу франшизы

Некоторые правообладатели предпочитают заключать не сделки коммерческой концессии, а лицензионные договоры. По ним передают права на использование товарных знаков и других результатов интеллектуальной деятельности (РИД).

При этом франчайзи могут развивать торговые сети под собственными товарными знаками, но использовать РИД правообладателя при оформлении торгового зала или для продвижения.

Это позволяет правообладателю избежать применения некоторых специальных норм о коммерческой концессии, например о преимущественном праве франчайзи заключить договор на новый срок, объясняют юристы.

Обратите внимание

Правообладателям следует учитывать, что некоторые специфические условия концессии нельзя применять безопасно, если использовать лицензионную модель. Например, некоторые условия отказа от конкуренции или контроля за ценами может оспорить ФАС.

Для франчайзи использование лицензии может привести к тому, что снизится степень поддержки со стороны правообладателя. Если использовать для продажи франшизы не договор концессии, а иные конструкции, то не получится в полной мере урегулировать отношения сторон.

Договор коммерческой концессии лучше всего защищает интересы франчайзи, объясняют эксперты. На франчайзера налагают дополнительные обязанности.

А именно, он несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к франчайзи требованиям о несоответствии качества товаров, которые тот продает по концессии.

Обратите внимание

По франшизе передают модель бизнеса в целом: часто туда включают ноу-хау, коммерческий опыт компании-правообладателя, ее деловую репутацию.

Как проверить контрагента, чтобы не нарваться на «пустышку»

Фактическая проверка существования франшизы: здесь нужно понять, действительно ли франшиза работает. Можно найти действующих франчайзи и связаться с ними. Или самостоятельно заехать в одну из точек-франчайзи и оценить фактический бизнес.

Юридическая проверка франчайзера: а здесь контрагента-франчайзера проверяют по государственным и иным публично доступным базам. Например, ЕГРЮЛ, «Федресурс», «Спарк». Следует обратить внимание на возраст компании, финансовые показатели, сведения об ИС, наличие или отсутствие процедуры банкротства.

Эксперты советуют запросить у франчайзера информацию об объектах ИС и проверить у него наличие исключительного права по публичным реестрам Роспатента. Юристы обращают внимание, что такая проверка может покрыть только часть рисков. Помимо этого, необходимо включить в договор заверения компании-правообладателя.

Суды о том, почему важно читать договор

C какими трудностями на практике могут столкнуться пользователи? Например, франчайзер может досрочно расторгнуть договор; требовать оплату роялти, даже если бизнес не приносит прибыли; не оплатить оказанные услуги из-за неправильного оформления документов франчайзи.

Нередко в рекламе какой-либо франшизы информация подается так, что создается впечатление гарантированности прибыли, высокомаржинальности бизнеса. Кажется, что готовая схема бизнеса, прилагающиеся методики и т.п. позволят отбить вложения и выйти в «плюс».

Но бывает так далеко не всегда, ведь рекламные обещания надо делить на два, а просчитать влияние всех обстоятельств, и как они лягут в итоге, невозможно.

Не всегда франчайзер может выполнить добросовестно все свои обязательства, а пользователь (франчайзи) зачастую упускает из виду важные детали и не совершает своевременно нужные действия. Итог – разбитые надежды.

В судебной практике немало споров, когда франчайзи оказались в убытках и попытались взыскать их. Вот только сделать это обычно не получается. Даже если, казалось, они связаны с действиями самого правообладателя, например, из-за досрочного расторжения им договора в одностороннем порядке. Суд, скорее всего, откажет, особенно когда у правообладателя были основания для расторжения договора.

Судебная практика: компания обратилась в суд с иском к обществу о взыскании убытков, причиненных расторжением договора коммерческой концессии (франчайзинга) в размере 566 607 руб. В обоснование истец сослался на то, что в октябре 2019 г.

между сторонами был заключен договор, которым на 3 года ответчик (правообладатель) предоставлял право использовать в предпринимательской деятельности пользователя (истца) комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав: на использование товарного знака, технологий в области автомобильного бизнеса, автомобильного аукциона, технических знаний, разработок, маркетинговых приемов, деловой репутации и опыта. Однако в марте 2021 г. ответчик направил в адрес истца уведомление о расторжении договора в одностороннем порядке в связи с тем, что истец не использовал комплекс исключительных прав в целях осуществления проведения автомобильного аукциона, несмотря на то что правообладатель неоднократно информировал пользователя об этом. В результате компания была лишена возможности получить прибыль, на которую рассчитывала, а понесенные затраты оказались невосполнимыми убытками. Истец считал, что действия ответчика незаконны, привели к убытку (упущенной выгоде). На указанную выше сумму компания произвела затраты, необходимые для осуществления деятельности по договору.

Суд в удовлетворении требований отказал, отметив, что необходимым условием для удовлетворения требования о взыскании упущенной выгоды является установление допущенного ответчиком нарушения как единственного препятствия для получения истцом дохода при принятии им всех необходимых мер к его получению. Доказательств этого истец не привел, причинно-следственной связи между действиями ответчика и убытками не установлено.

  1. Само по себе то, что истец не получил ожидаемого вознаграждения (прибыли) по договору, в указанных обстоятельствах являлось обычным риском осуществления коммерческой деятельности в условиях функционирования рынка, на которые могут воздействовать непредвиденные обстоятельства.
  2. При этом в договоре было предусмотрено, что правообладатель не несет ответственности перед пользователем за упущенную выгоду и косвенные убытки пользователя.
  3. Также было учтено, что заключенным договором установлена возможность одностороннего расторжения в случае, если пользователь после направленного правообладателем письменного требования не устранил допущенные нарушения или допустил их повторно в течение 1 года.

Такое уведомление до расторжения договора не было направлено, но это само по себе не влияло на обоснованность исковых требований, ведь «вина» ответчика в причиненных убытках не доказана.

Неосуществление истцом мероприятий, способствующих покупке транспортных средств, являлось его предпринимательским риском, влекущим наступление ответственности в виде возмещения убытков только в случае их причинения в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору (постановление Суда по интеллектуальным правам от 22.11.2022 № С01-1697/2022 по делу № А40-2562/2022).

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector